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何种情形处罚有连带性

（2006/8/22 10:45:54 ）

　某IT项目招标结束后，市监管部门接到投诉。投诉人称，中标供应商在招标过程中存在与采购人串通的行为，并提供了相应证据。监管部门经查证认定，中标供应商在投标过程中与采购人恶意串通，采用非法手段谋取中标，遂做出处罚：取消供应商中标资格并处罚金，同时禁止该供应商在一年内参与本地政府采购。

　　两个月后，监管部门接到采购中心的情况反映：被处罚公司的子公司正在参与本市某政府采购项目竞标，是否允许？

　　监管部门有些困惑了。

　　事实上，不仅仅是子公司，这里可引申出一个“关联企业”的概念，关联企业包括母公司、子公司、总公司、分公司，本案引发的思考是：当某供应商受到“禁入”政府采购市场的处罚后，其关联公司是否可以在“禁入”时限内参与政府采购？

　　情形一分公司或总公司受处罚
　　
　　《公司法》十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

　　可见，分公司在运作中是受总公司控制和领导的，要完成和执行总公司的市场意图和行政指令。“分公司的行为可以等同于总公司的行为，分公司受到禁入时限处罚，总公司也不可以在时限内参与政府采购。”浙江省政府采购管理办公室副处长陈志仁说。

　　那如果总公司受处罚呢？新疆政府采购管理处处长包振洋认为，“总公司受处罚，与分公司受处罚情形大体相似或者说更为严重，因为所有的分公司都会有连带责任的影响。” “之所以会产生连带责任，是因为总公司和分公司在法律上是一个法人主体。”法律专家表示。

　　由于总公司是分公司的管理机构，因此专家提醒，其参与政府采购投标时，首先要明确的是其行为会对分公司的经营管理产生影响，应更谨慎行事。

　　情形二子公司或母公司受处罚

　　“子公司和母公司的关系更像两兄弟。他们都具有独立的法人资格，大多数情况下只在资金上发生往来。”

　　某法律专家说。《公司法》中规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”

　　“这种母子公司或子子的关系我们不主张他们有连带责任。”陈志仁分析，“因为子公司是独立核算的法人主体，那么它会对自身的经济利益、业绩存在一定顾虑，因此是不会接受母公司的授意和行政命令的。”

　　业内法律专家指出，没有连带责任主要是因为他们是独立的法人，依法对各自的民事行为承担责任。

　　但包振洋却表示了这样的担忧：对子公司或母公司的处罚没有连带责任，可能会导致处理结果的淡化，不能起到威慑违规供应商的作用。

　　关联关系怎么判断

　　连带责任或不连带责任的情况清晰了，但问题是是否为关联关系怎么去发现？“在供应商参与投标中，很难确定投标供应商与被处罚供应商的关联关系，实际控制人有时是不会出现的。”包振洋说。

　　对于这一难题，业内法律专家表示，关联公司的关系可以通过两个标准来衡量：法人营业执照、是否独立承担民事责任。如果在形式上有独立的法人营业执照、能够独立承担民事责任，那么关联公司是母子公司的关系；相反的是公司与分公司的关系。

　　陈志仁建议可以采用是否使用统一法人印章的办法来鉴别。如果是总、分公司的关系，签署法律文件加盖印章时是要使用总公司的法人印章的，而母、子公司则不用。“查证法人章也可以确认两家公司是怎样的关联关系。”

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